中國基於加入世界貿易組織（WTO）的承諾，已於2004年7月1日開放對外貿易經營者為備案登記制。但是，對於亟欲進入中國內地市場從事買賣業務的外商而言，取得中國外貿權資格，才是進入中國商業領域一張有利的通行證！

過去的一年，中國台商之間討論最熱切的莫過於「如何從事內銷」與「如何申請設立商業企業、經營一般貿易業務」的話題。前者，雖然早於中國加入WTO之時，即已撤銷外商投資企業內、外銷比例限制，但由於外銷導向與保稅設備的緣故，仍然有許多台商尚未正式踏入中國的內銷領域。

至於後者，則是自去（2004）年12月11日起，中國開放外資得獨資申設商業企業的新商機，也是眾多在中國投資外商在製造業務之外，可以附加操作的新市場領域；例如，甫於今（2005）年8月間取得兼營商業企業的中國櫻花衛廚，亟欲透過此一資格開拓行銷通路，並代理其他品牌的產品，以加大企業經營的綜效。

中國的貿易體制與規範

基本上，由於中國長期經濟管制的緣故，貿易經營體制大致呈現出二元分立的特質，即便是在中國加入WTO之後，這樣的現象依然存在，致使外商在中國經營貿易業務的自由度，至今仍然受到這二元體制的嚴格規範，無法自由向全面性商業活動過渡。

在探討中國貿易體制之前，必須針對「貿易經營權」做一完整的定義。本文所指的「貿易經營權」係指從事包括批發、零售，國內或國際間有形或無形商品的買、賣或交換等行為的權力，亦是一般所認知在開放性經濟體下商業行為所具有的一體兩面，其一企業對內可經營一般商業買賣業務，其二對外則可經營國際間的貿易業務。不過，相對於經濟普遍自由的國家，不論是本地或外來的客商，只要透過簡單的申請手續，即可無障礙地進入貿易經營領域，但眼前中國在這方面，對於外商取得貿易經營權仍有一定的審查要求與經營限制，與真正的「自由開放」仍相距甚遠。

簡單地說，根據中國現行的法律規範，本文所謂的「貿易經營權」可劃分為「內貿權」與「外貿權」兩種。對外商而言，「內貿權」包括「生產性企業內銷權」以及透過設立商業企業而取得的「分銷權」（包括佣金代理、零售、批發等）。而在「外貿權」方面，則包括「生產性企業自營進出口權」與「外貿流通經營權」，前者一般指的是外商在中國投資生產性事業所獲得「有限制的」外貿權，即原則上僅限生產性企業自行進、出口屬於自用的機器設備、原料、半成品，並出口自產貨品的貿易類型；後者指的是以買賣業、服務業為基礎的進出口行為，即企業的進出口項目不必與生產活動有關，只要依據貨品進出口簽審規定，即可經營對外貿易業務（但是國家限定公司經營或禁止進出口的商品及技術除外）。

但進一步要釐清的是，中國的「內貿權」並不等於「外貿權」。以一個在中國投資生產性企業的外商（包括台商）為例，這些外商與生俱來便擁有「自用品進口、自產品外銷」的進口權，此即「外貿權」的一種。而在2004年7月1日中國實施「對外貿易經營者備案登記制度」後，外商也可透過「對外貿經營者備案登記」取得非自用產品的進口權，但需注意的是，這部分仍被限制「無分銷權」，外商只能進口但不得分銷；「外貿權」實際上不等於「內貿權」，就是這個道理。

而在外商「內貿權」方面，同樣地，外商在中國投資生產性企業，一般而言也擁有一定的「內銷權」，況且自2001年底中國加入WTO之後，中國已取消外商生產性企業在內銷比例上的限制，只要外商生產設備符合海關稅法與修正公司內銷比例同等，即可不受限地在中國內地從事自產品的內銷行為。

但對於外商而言，具有更大商業價值的「分銷權」又如何呢？也就是說外商如何在中國從事非自產品的買賣、分銷行為呢？中國基於保護本國人商業機會與維持市場秩序的目的，雖然依據入會承諾已遲於2004年12月11日才開放外商得獨資在中國設立商業企業，但仍然實施審批制度，對外商的申設計畫與評估仍有高度專業的要求，與一般國家自由設立大不相同。而外商只要通過「商業企業」審批，即能經營分銷業務，買賣非自產產品，若是再進行「對外貿易經營者備案登記」，便能進一步操作不受限的「外貿權」，從事「外購內銷」、「內購外銷」的國際貿易行為。

外商分銷權開放現況與問題

中國為體現加入WTO開放分銷權的承諾，商務部已於2004年4月16日發布《外商投資商領域管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），並自2004年12月11日起開放外資得獨資取得商業企業資格。

基本上，《管理辦法》主要的開放內容包刮：1.開放正常化：由原來的試點轉為正常開放；2.放寬設立條件：明確中外資投資者在符合《管理辦法》的條件下，從事商業流通領域的經營活動；3.放寬設立資格：放寬外方投資者持股比例約束，調降企業註冊資本與取消投資者規模等要求；4.取消區域限制：取消外商只能在省會城市、自治區首府、直轄市、計畫單列市和經濟特區設立商業企業的地域限制；5.取消經營商品種類限制；6.下放審批權限：將一部分經營規模小、開店數量少，或者使用中國品牌商標、商號的外商投資企業，交由省級商務主管部門審批。

至此，外商得以獨資在中國從事廣泛商業買賣與通路建立等過去難以碰觸的商業領域。而根據《管理辦法》第3條的規定，外商投資商業企業是指從事以下經營活動的外商投資企業：1.佣金代理：貨物的銷售代理商、經紀人或拍賣人或其他批發商通過收取費用在合同基礎上對他人貨物進行的銷售及相關附屬服務；2.批發：對零售商和工業、商業、機構等用戶或其他批發商的貨物銷售及相關附屬服務，業務包括商品批發、佣金代理（拍賣除外）、商品進出口、其他相關配套業務等；3.零售：在固定地點或通過電視、電話、郵購、互聯網路、自動售貨機，對於供個人或團體消費使用的貨物銷售及相關附屬服務，業務包括商品零售、自營商品進口、採購國內商品出口、其他相關配套業務等；4.特許經營：為獲取報酬或特許經營費通過簽訂合同受與他人使用其商標、商號、經營模式等。

至於，外商申請設立商業企業的基本條件，根據《管理辦法》第7條的規定，首先企業應符合《公司法》最低註冊資本的有關規定，其次也必須達到外商投資企業註冊資本和投資總額的要求。前者例如，設立有限公司的最低註冊資本：以商品批發為主的公司為50萬人民幣、以商業零售為主的公司為30萬人民幣；後者例如，投資300萬美元以下者，註冊資本與投資總額之比至少為7比10。

因此可說，外商只要取得商業企業資格，便能在中國內地依核准項目從事商業經營活動，例如「內購外銷」。另外，若是外商投資商業企業想進一步操作對外貿易，如「外購內銷」、「內購外銷」等進出口項目，則除註冊資本應不低於100萬人民幣外（註冊在中西部地區只要50萬人民幣），只要再進行「對外貿易經營者備案登記」，便能開展對外貿易活動。

可行性研究報告是審批的重要關鍵

雖然，中國開放外資的獨資取得商業企業資格至今已近一年，但截至目前為止，真正獲得批准、取得此商業企業資格的外商企業為數仍然不多，根據台灣《經濟日報》2005年10月6日報導，2005年上半年中國商務部批准外資零售業有59家，批發業有186家，總計245家。

另綜合媒體的報導，台商在此期間也只有3家依不同形式取得中國商業企業資格，其一，為半導體通路商上海長華新技，屬新設商業企業的台商首例；其二，為已在中國設廠生產10年的櫻花衛廚，屬台商生產企業獲得兼營商業企業資格的先例；其三，是透過香港CEPA模式取得資格的國內食品、飲料公司─金車實業。

究其原因，除了外商或中國管理當局對於新制度仍在摸索之外，主要的關鍵還在於法規的設計與人為的障礙上。

1. 地方政府不予受理

根據台北富蘭德林諮詢有限公司劉芳榮總經理指出，現行外商申設獨資商業企業辦不下來最大的原因，是地方政府不予受理。目前，由於外商申設獨資商業企業的審批的權限之一），許多地方政府索性對商務部此一公布多時的開放政策，抱持抗拒或不予理會的態度，致使台商多投訴無門。而地方政府既不受理，外商自然也就無送件、審批的機會了。

2. 審批標準模糊，保護意圖明顯

根據《管理辦法》第6條規定，「鼓勵具有較強的經濟實力、先進的商業經營管理經驗和營銷技術、廣泛的國際銷售網路的外國投資者舉辦外商投資商業企業。」此一立法精神，雖然未訂下明確的落實標準，但實際上的意圖相當明顯，不但透露出中國審批外商投資商業企業的最高指導原則，也為後續的實質審批作業，提供自由裁量的伏筆，且發揮實質的主導作用。

3. 審批權未下放，申請時間冗長

根據台商張老師史芳銘指出，外商在中國設立商業企業，報送的文件必須先經縣市級與省商務部門初審（約1個月），從縣市級與省商務部門，再到國家商務部的審批時間非常冗長，而且在送達國家商務部之後，還不一定會得到批准。對此，國內首家已取得中國商業企業資格的華立企業（上海華新科技）就表示，整個作業流程從申請到正式獲得一般納稅人資格，大約需花費6個月的時間，欲申請的外商得要有相當的心理準備。

4. 最低資本額 只是國民待遇的表面文章

除了申請流程冗長外，廠商還要面對設立條件的嚴苛要求。根據史芳銘的觀察，在註冊資本方面，雖然設立商業企業比照內資企業的標準，僅須人民幣30萬或50萬元，但是依目前實際審批的情況來看，要求的註冊資本至少要人民幣500萬元以上，不過，若以外商涉入既廣大又陌生的中國市場來評斷，人民幣500萬恐怕也只是外商操作商業企業的合理起跳水準。

5. 報送文件水準 要求極為嚴格

在要求報送的文件方面，《管理辦法》針對擬開設店鋪的外商投資商業企業，要求提供所在地政府商務主管部門出具的符合城市發展級城市商業發展要求的說明文件。換句話說，就是外商開設零售店鋪必須符合當地「商業網點」規劃的要求。外商若沒有仔細掌握，註定要多走冤枉路。

6. 外商提送可行性報告的專業水準與完整性

這是最關鍵的問題。由於目前的審查制度欠缺明確的審查標準，審批單位擁有極大的行政裁量空間，尤其在提報的可行性研究報告中，關於設立商業企業的未來前景、對當地的就業機會與商業發展的貢獻等內容，處在現今審批當局仍刻意放緩腳步、保護本地企業，以及初步先吸引擁有先進商業技術能力與特殊貢獻的跨國公司的基本政策來看，更是決定台商企業是否能獲得北京當局青睞的重要關鍵因素。

外商應取得商業企業資格 才有保障

然而，最受廣大台商矚目還是在於，外商投資生產性企業如何在原有基礎上取得此一商業經營資格，並經營廣泛的進出口業務呢？就「內貿權」的角度來看，根據《管理辦法》第24條的規定，外商投資商業企業以外的其他外商投資企業，若欲從事商業企業允許的經營活動者，也必須符合《管理辦法》的規定，並依法變更相應的經營範圍，取得相關資格才得已從事商業行為。

對此，根據2005年4月2日《商務部關於外商投資非商業企業增加分銷經營範圍有關問題的通知》（商資函[2005]9號）規定，凡外商投資非商業企業增加分銷經營範圍，企業投資各方應依法修改企業合同、章程，填寫「外商投資非商業企業增加分銷經營範圍申請表」，並明確具體分銷方式（佣金代理、批發、零售）及報送所經營商品目錄清單，再按擴大企業經營範圍的相關法定程序向當地商務主管機關上報，並依《管理辦法》的審批權限審核。也就是說，外商投資的生產企業仍要循《管理辦法》的要求提出申請，並無法就地直接取得資格。

另若就「外貿權」角度來看，目前中國「對外貿易流通經營權」雖已放寬為備案登記制，但就實際廣泛進口商品、操作內地市場的空間而言，仍然是條死胡同。因為，對於新申設商業企業的投資者來說，必須先取得商業企業資格才能進一步完成對外貿易經營者備案登記，但如前所述，目前仍然是大多數業者無法達成目標。另外，對於舊有生產型企業的外資而言，雖然法令已允許變更營業項目，進行外貿權備案登記，但這種外貿權中國官方仍然特別加註排除進口分銷權的規定，又技術性地把企業經營貿易的空間限縮在狹小的範圍裡。

由此看來，中國美其名開放「外貿權」、「分銷權」，但其間仍築起了一道看似無形，但實為高而嚴格的門檻，此一技術性的貿易障礙，恐怕在短期內仍難以撤除。因此，總結來說，在中國加入WTO之後，外商投資生產企業雖然已經破除內、外銷的比例限制，得以直接在中國拓銷自產產品，但是這樣的權力對於擁有廣泛商品資源或已自建行銷通路的外商來說，仍無法滿足追求中國商業規模利益的需求，而有走向設立（或兼營）商業企業的操作必要。

而從目前中國開放貿易經營權的領域限度來看，凡是想要廣泛操作中國內貿市場的外商，申請取得商業企業資格已是最終的一條坦蕩大道，也將會是外商進入中國商業領域一張有利的通行證；而外貿權資格，充其量只是他的從屬與附加權力而已！

（本文摘自台北市進出口商業同業公會於12月出版之《中國貿易經營環境與管理實務》乙書，欲知更詳盡的商業企業申設技巧與實務建議，敬請參閱該書）