大陸2004年4月頒布《外商投資商業領域管理辦法》（以下簡稱《辦法》）因應加入WTO時的開放承諾，規定從2004年12月11日起，開放外商在大陸獨資從事貿易（包括國內貿易和進出口貿易）和零售業務，而且：

一、註冊資本不做特別要求，不低於同類內資企業註冊資本下限即可（貿易─50萬人民幣；零售─30萬人民幣）；
二、投資主體可以是外國個人也可以是外國企業；
三、開放無地域限制。

貿易、零售是分銷（distribution）的不同方式，是支撐產品從製造工廠到最終消費者的支架，掌握強大的分銷網路，下能夠影響消費者，上能夠控制製造商，《辦法》實施前，大陸嚴格控制外資進入此一領域，合法取得營業執照的外商投資企業少之又少，且有不能獨資等諸多限制。

《辦法》的開放程度超過了很多人的預計，因此，「實務中真的可以操作嗎？」「如何操作？」「需要特別注意那些問題？」成了被頻繁提出的疑問，筆者根據自己的實務操作經驗，結合相關法律法規與商務部等官方部門有關人士溝通的心得，從法律和稅務角度分析以下幾個重點：

選擇什麼樣的企業型態來從事貿易、零售業務？

一般來說，投資者最常選擇新設一個貿易或者零售性質的企業，也就是新設一個經營範圍中主營業務是「貿易」「或者「零售」的企業來從事相關業務。

但這並非是唯一選擇，企業的經營範圍可以有主營和兼營，目前很多的外商投資工廠，其營業執照上主營是「製造並銷售自產產品」，但同時有兼營「相關技術諮詢」或者「收購國內產品出口」業務，《辦法》第24條也提及了相關可能性，因此，對於已經成立的外商投資企業，特別是製造業，可以通過增加相應經營範圍的方式在主營業務之餘兼營貿易和零售。對於這種方式，實務上各地執行有落差，有的地方接受申請，有的不接受，原因在於《辦法》對這部沒有具體的操作規定，筆者從多次和商務部的有關人士探討這個問題，瞭解到：商務部在制定《辦法》時並沒有預期到會有這麼多企業希望通過兼營方式來進入分銷領域，因此《辦法》中並沒有詳細涉及，越來越多的申請要求被提出後，商務部將在較短時間內通過並公佈一個具體的細則來規範這一塊，使其在實務上更具操作性。

還有就是併購境內內資貿易、零售企業，由於一直以來在分銷領域設限外資，故大陸本土有不少流通企業，通過發展壯大，有較強的銷售通路，用併購方式，可以節約自建通路的成本，當然，同樣面臨整合和謀合的困難。

審批制、審批權和審批程式

對於外資從事貿易、零售業務，《辦法》仍規定採取「審批制」，這就意味著：雖然註冊資本等下限要求使絕大多數外國投資者，都具有申請在大陸從事貿易、零售的報名資格，但最終是否能取得一張合法經營證照的錄取權仍由政府審批決定，而且，根據《辦法》，除合資等特別情況外，目前，審批權統一集中於商務部，無論是新設企業還是現有企業擴大經營範圍或是併購內資企業。

貿易、零售的對外開放牽涉到兩塊行政管理──外資管理和分銷領域管理，目前，在大陸中央，這兩塊的主管部門原對外貿易經濟合作部和原經濟貿易委員會已經合併為商務部，在地方上，卻有的合併有的味合併，而商務部雖然在功能上對外實現了統一，內部卻仍然有明確的分工，因此，一個外資貿易、零售專案審批，以註冊地上海為例，具體的程序為：

一、向上海市外資委和上海市經濟委員會同時報送申請文件

上海市屬於外資管理和分銷領域行政管理尚未合併的地方，分屬外資委何經濟委員會管理，其中，經濟委員會的外經處具體負責審查項目是否符合上海市的商業規劃（同類項目是否飽和，是否符合網點規劃等），若符合則出具符合商業規劃的文件，外資委收到後再初步審核章程等設立文件後轉呈商務部。

二、商務部收件和內部流轉

經過地方初步審核的專案首先送到商務部外資司，基本上，外資司收件後就直接轉給了市場建設司，這個司原為經濟貿易委員會的職能部門，主要審核項目是否符合市場體系建設要求和規劃，市場體系建設司審核確認後再轉回外資司，外資司審核章程等文件後頒發《批准證書》。

實務中，上海外資委也允許項目送件人自行將經過其初步核准的申請文件遞交商務部，筆者經手的專案大都自行遞交商務部，既可以直接瞭解審批近況、補充材料或進行解釋，又可與有關人員討論有關政策的最新發展。

三、憑《批准證書》到註冊地領取《營業執照》等後續相關證照

可行性研究報告與經營範圍

可行性研究報告是外資貿易、零售專案審批過程中非常重要的申請文件，經濟委員會和商務部的市場建設司重點審查的就是它，可研究報告要具體闡述專案的前景、佈局與發展、具體的經濟效益分析預測。

而根據《辦法》，從事貿易、零售的外資企業，必須提交進出口商品目錄，經營範圍中需標明具體從事貿易的產品類別，因此在製作可研究報告時還需結合產品的特性做分析。

稅率和稅務規劃

根據《外商投資企業和外國企業所得稅法》及其實施細則，外商投資企業的所得稅稅率一般為30％，設在經濟特區的外商投資企業則減按15％徵收，對於外商投資的製造業則根據註冊地，可能享受24％或5％的優惠稅率並有從「從累計獲利年度起，所得稅2免3減半」的減免政策。因此，對於新設獨資貿易、零售企業，除非註冊於大陸的五個經濟特區，否則均按照30％徵收企業所得稅，沒有其他的優惠政策。

而對於主營製造、通過擴大經營範圍兼營貿易、零售的企業，根據大陸稅務總局《關於外商投資企業兼營生產性和非生產性業務如何享受稅收優惠問題的通知》：從獲利年度起計算的減免稅期限內，兼營性外商投資企業可在其生產性經營收入超過全部業務收入50％的年度，提出申請，經主管稅務機關核准後，享受該年度相應的免、減稅待遇；其在生產性經營收入未超過全部業務收入50％的年度，不得享受該年度相應的免、減稅優惠待遇。這就意味著，通過製造業兼營貿易等業務，符合條件仍可享受相應的稅收優惠政策，這也是很多外商投資的工廠希望通過兼營來從事貿易等的重要原因，但同時，製造業兼營貿易等還需特別注意「2免3減半」起算日期以及兼營貿易時的出口退稅問題，由於篇幅問題，暫不贅述。

分銷領域在一國國民經濟中的重要性毋須多說，正因為此，很多人對大陸向外資全面開放貿易、零售表現出非常的擔憂，南美的巴西和阿根廷對外開放流通領域後，本土流通企業全軍覆沒的教訓常被提及。而在大陸，即使在之前對外資涉足分銷控制甚嚴的情況下，一些跨國公司仍然在終端零售領域對本土經濟造成衝擊，如形態上集中於大賣場，在大賣場這一零售型態上有壟斷趨勢；終端強勢地位日趨顯現，向供應商收取名目繁多的進場費用；採取「零成本」擴張策略，以滯延數月結算貨款加上各類進場費用等方式，在第一家店開出後就可以幾乎無成本的開出第二、三家新店。而本次《辦法》的開放還包括全面開放國內和進出口貿易，跨國公司一方面可以合法順著終端往上染指大盤分銷乃至實質影響控制製造端，另一方面可以通過進出口領域，將海外母公司和大陸子公司、國際市場與大陸市場直接對接，而且，全面開放貿易勢必影響這些外資公司外匯經常帳下自由兌換等配套措施的開放，而2005年初大陸統計的國際投機資本進入四種最主要的方式之一就包括虛假的貿易活動，可以想像，在外資可以獨資控制很多的貿易企業的情況下，投機資本的進出將更加方便。對大陸政府而言，如何在開放之餘面對和解決上述問題將是未來更加重要的一個課題。