外商投資大陸過程中，如何選擇一個既符合大陸法令要求，又能滿足外商投資目的的企業組織型態，非常重要。因為這會直接牽涉到日後外商在大陸的稅務規劃、營運方向及合法權益的保障等。

外商在大陸投資運作時，根據大陸的法律規定可以有三種型態：一是境外母公司直接在大陸設立分公司；其次是成立辦事處，或是設立目前最普遍具有大陸法人資格的公司。

分公司型態

境外母公司直接在大陸設立分公司，這種方式並不多見，原因是大陸官方限定只有保險、石油、銀行等特殊行業的外商才有資格提出申請，而且因為這種模式不具有註冊資金的要求，在大陸的一切責任義務都由境外母公司直接承擔，大陸當局在控管不易的考量下，並不傾向批准這種運作型態。

而即使在上述大陸允許設立分公司的行業中，台資企業要進入大陸設立分公司，尚屬十分不易。例如，在大陸已開放花旗、匯豐等外資銀行在大陸設立分行的背景下，台灣的彰化銀行、世華聯合銀行才剛被允許在大陸設立辦事處而已。因此，台資企業要在大陸直接設立分公司，可能性並不大。

辦事處型態

第二種是成立辦事處，即外國企業在大陸的常駐代表機構。與公司的設立程序相比，辦事處不具備法人資格，沒有註冊資金求要，較易獲得批准。需注意的是，外商在大陸設立的辦事處不能從事任何營業活動，也就是說，在大陸不能開具發票或收受人民幣。

大陸官方對於辦事處的功能定義為，代表境外母公司與大陸境內的組織或個人，以從事業務溝通或聯絡為目的，且限定在貿易、製造、貨運代理、諮詢、廣告、投資、租賃等行業的外商才能在大陸成立辦事處。

實際上，台商在大陸設立辦事處有兩點需注意：一是以外國公司名義在大陸申請設立辦事處時，該外國公司設立時間必須在1年以上。因大部分台商都是透過維京群島或模里西斯等第三地成立境外控股公司，才轉進大陸設立辦事處的，因此很多台商經常忽略了這項要求，從而產生許多困擾及不便。

二是如台灣公司不經過第三地，而是以台灣公司名義直接主入大陸成立辦事處，在審批程序上亦較其他公司不同，即並非經各地方的外經貿部門批准即可，還須再遞交至北京國務院外經貿部批准才行。這個從地方到中央官方往返的時間相當漫長，而台商對於大陸辦事處名稱沿用原台灣母公司名稱一事又相當在乎，因此對此過程，台商應有充足的心理準備。

獨立法人公司型態

外商在大陸最普遍採用的第三種投資型態，就是以獨立的法人形式出現的各類公司。根據大陸外商投資企業法的相關規定，目前外商在大陸成立的公司形式，一般應為有限責任公司，如要設立股份有限公司，或將原已設立的有限公司改組為股份有限公司，還需經過大陸外經貿部的批准。

行業不同 公司型態也不同

外商投資大陸可採取何種公司型態，大陸《中外合資企業法》、《中外合作企業法》及《外資企業法》及其實施細則，對此作了較為詳盡的規定。也就是說，外商投資大陸，無外乎中外合資、中外合作和外商獨資企業這三種形式，即通常所說的「三資企業」。

外商獨資企業因由外商100％出資並完全掌控決策經營權，因此最為外商投資青睞。但大陸出於對不同產業免遭外資衝擊太大的保護起因，對不同行業的外資可進入程度及採取何種方式進行了原則性的規定，即由大陸國家計劃委員會、國家經濟貿易委員會、國家外經貿部聯合頒佈的《外商投資產業指導目錄》（以下簡稱《目錄》）。

《目錄》作為大陸政府指導、審批外商在大陸投資項目的依據，是外商瞭解自身投資項目可否進入大陸的首要指導性文件。在《目錄》中，大陸政府將外商能否投資的產業分為鼓勵類、允許類、限制類和禁止類。

通常而言，鼓勵外商投資的產業可以採取外商獨資企業的形式，如高科技產業、製造業及諮詢業等；限制類的產業則較多採取中外合資或中外合作的形式，如幼稚園教育、醫療業、出版物印刷業及運輸業等。

但必須指出的是，鼓勵類之於外商獨資和限制類之於中外合資或合作的關係，並不是絕對不變的。比如，外商投資貿易業雖屬限制類產業，但根據大陸現行規定，外商可在大陸國務院批准設立的15個保稅品內投資成立獨資的貿易公司，從事國際貿易和國內貿易業務。再如，民用機場的建設和經營以及航空運輸公司項目雖屬鼓勵類，但法令卻明文規定只能採取中外合資或合作方式，且中方必須佔控股地位。

外商設立公司過程中需注意事項 

公司設立是一項較為繁雜的過程，需經文件準備─遞交申請─取得批准─後續登記等環節。在各段過程中，外商需注意的事項如下列各項所述。 

文件準備階段

外商在上海設立公司需提交的文件，無非係該境外投資者身份證明、銀行資信證明、公司章程、公司名稱、房屋租賃證明、董事委派書等資料。其中，銀竹資信證明，顧名思義就是該境外投資者的開戶銀行為其開具的資金往來信用證明。

由於台商多以第三地公司的名義投資大陸，如這個境外公司剛成立不久，或沒有任何往來記錄，則銀行很難為其開具真實的資信證明，因此，台商通常會直接拿台灣公司的開戶銀行資信證明來遞交，但結果往往遭致退件。

原因就是大陸會要求被證明的是境外直接投資者的資信狀況，而非再上層的投資者狀況；因此台商即會以境外公司名義到銀行開設OBU帳號後，將部分資金調入此一帳號，請銀行證明這個帳號內有這些金額，或直接以存單為資信證明。

當然，在銀行出具證明時，台商應盡可能要求銀行避免標明存款金額的寫法，而改寫為資金往來狀況一般或良好即可，否則如帳號內金額數目小於未來大陸公司註冊資金額，就會導致大陸認定該台商之資金實力無保證的後果。

而公司章程則是外商遞交的另一重要文件。作為確定公司各項權利義務最基本的法律文件及公司內部營運的原則依據，公司章程是諸多外商投資企業在辦理增（減）資本、借用外債、變更營業範圍、辦理資產抵押、決定盈餘分配等重大事項時引用的文件之一，其規定了公司董事會的決議規則、人事任免制度、公司出資方式等相關內容。

申請審批階段

首先是公司名稱的確定。選擇一個外商自己喜歡，最好又是和母公司一致的公司名稱，是每個外商最大的心願。

因為公司名稱的一致性，代表外商企業版圖延伸進入大陸的一種實質意義，也是外商對原先的客戶在大陸提供相同服務品質的一種品牌保證。但是實際上，不管是因為大陸當地的法律規定，或是官方對公司名稱在主觀意識上的判斷，都讓許多外商在大陸設立公司時，因名稱問題而頭疼不已。

《企業名稱登記管理規定》及《企業名稱登記管理實施辦法》是大陸核准企業名稱的主要法律依據。一般來說，外商在大陸設立公司所採用的公司全稱，必須包含四個組成要素，分別是公司註冊地所在的行政區域、公司名稱、行業類別及公司組識形式四個部分。

其中，行政區域一般是以該外商投資企業所在地方的區域名稱為標準，不可隨意標明「中國」字樣，除非是一些誇國企業，或投資金額巨大的外商投資企業，方可經大陸國家工商行政管理總局的批准後冠以「中國」的名稱。

另外，外商在準備企業名稱時，還有幾個不可不知的重點；一是名稱中不可含有違反大陸當地民俗風情，甚至意識型態的字樣；如「皇」、「王」等字，就很容易被大陸官方判斷為帶有封建意識而被駁回。二是公司名稱前不可加上自己國家或地區的字樣，或以中美、中英等形式表達公司背景。

三是公司名稱與商標是兩個不同的概念，外商即使在公司名稱上獲得核准，並不代表在商標上就會獲得權益的保護。因為企業名稱的核准是區域性的，而商標註冊則是全國性旳，這就是為什麼在大陸「AA」商標絕不可能為兩家公司擁有，但上海和北京兩地卻各有一家字號同為「BB」公司的原因。

因此，我們一般建議，來大陸投資設立公司的外商，應同時將該公司名稱作為商標向國家商標局申請註冊，以取得週全的權益保障。

其次是公司經營範圍的確定。與台灣企業的經營範圍不同，大陸一般會要求外商投資企業的經營範圍能夠明確在某個產業領域內，而不可以囊括所有的產業項目。比如，生產服裝的企業經營範圍一般只寫明生產的服裝類別，而不可隨意跨行業的在生產服裝的同時，還寫生產電腦及其周邊設備等。

但這並非意味著外商投資企業一旦進入大陸，就只能按照當初設立時確定的經營範圍進行經營。隨著公司業務範圍的擴展或投資方向的改變，外商投資企業在符合《目錄》的前提下，也可以隨時變更自己的經營範圍，但必須依照法律規定的流程，先修改公司的章程，經外經貿部門的批准，最後在工商行政機關核准變更登記後才算完成。

後續登記階段

外商投資企業經過申請取得營業執照，並非即可進行營業，還必須辦理一連串作業，取得其他營業必要的證件，如刻印企業公章、開立銀行的外幣帳戶和人民幣帳戶、取得企業組織機構代碼證、稅務登記證、辦理海關註冊登記、外匯登記及商檢登記等手續後，方可真正從事營業活動。

後續登記手續中較為重要的一環是公司公章的刻製與使用。外商在取得營業執照後，必須到當地公安部門指定的刻字社，出示營業執照正本，方能刻立公司公章、財務專用章、法定代表人章、合同專用章。

公章作為公司的「代言人」，用途相當廣泛，任何合同及文件，一經蓋有公司公章便產生法律效力，與誰持有公章並無絕對關係，縱使企業或法定代表人並不知情，公司在法律上還是必須承擔責任。因此，外商投資企業在成立後一個很現實的課題，即是如何妥善、安全的保管公章。

財務專用章及法定代表人章主要在簽發支票時作為銀行辨識之用，外商至少應自己保管一枚印章，才能監督制衡。合同專用章並非為官方強制刻立之印章，鑒於公司印章保管的重要性，一般並不建議客戶多刻一些無關緊要的印章，以增添保管使用的繁瑣和風險。

外商只有在辦理完海關註冊登記後，才可辦理貨物的進出口手續。一般情況下，外商首期註冊資金到位後，方可辦理海關登記，而上海外高橋保稅區的外商獨資貿易公司則規定，必須在註冊資金全部到位後，方可辦理。因此，外商如急於早些投入公司營運或有進出口業務發生，應盡早投入註冊資金，以免出現貨物無法進出口、徒增成本的不必要現象。